Insider trading e abuso di mercato sono concetti correlati mediante i quali individui o aziende sfruttano informazioni riservate sensibili al mercato per manipolare o ottenere un vantaggio sleale sul mercato.
Mentre l'insider trading è un reato ai sensi del Criminal Justice Act del 1993, l'abuso di mercato comprende una serie di comportamenti ed è definito in modo più vago dal diritto civile, piuttosto che da quello penale.
La pena massima per chiunque venga riconosciuto colpevole del reato di insider trading è di dieci anni di reclusione. Nessuno può essere incarcerato per violazione del diritto civile, ma chiunque venga ritenuto responsabile di reati di abuso di mercato può incorrere in multe illimitate.
Le implicazioni per qualsiasi individuo o organizzazione accusata di uno dei due reati sono gravi. Non solo le sanzioni potenziali sono severe, ma anche la prospettiva di organizzare una difesa efficace contro accuse solitamente molto complesse può essere scoraggiante.
Insider trading e abusi di mercato ai sensi del Regolamento sugli abusi di mercato
Nel Regno Unito, l'abuso di informazioni privilegiate e gli abusi di mercato sono disciplinati dal Market Abuse Regulations (MAR), entrato in vigore nel luglio 2016. Il MAR è supervisionato dalla Financial Conduct Authority (FCA), che ha poteri di indagine e di controllo nei confronti di individui e organizzazioni per presunte violazioni.
La normativa sugli abusi di mercato prevede tre comportamenti specifici, ognuno dei quali può, di per sé, costituire una violazione. Questi tre comportamenti sono:
Manipolazione del mercato
Divulgazione illecita di informazioni privilegiate
Abuso di informazioni privilegiate
La prima di queste, la manipolazione del mercato, è un reato relativamente ampio che comprende le seguenti quattro attività: "manipolazione di transazioni", "manipolazione di dispositivi", "diffusione, comportamento ingannevole e distorsione" e "informazioni o input fuorvianti in relazione al benchmark".
Il secondo caso, ovvero la divulgazione illecita di informazioni privilegiate, si verifica quando un individuo o una società possiede "informazioni privilegiate" che divulga a qualsiasi altra persona (tranne quando la divulgazione avviene nel normale esercizio del proprio impiego, professione o doveri).
Si tratta di un'eccezione al reato di divulgazione illecita di informazioni privilegiate quando le informazioni vengono divulgate nel corso di un "sondaggio di mercato", ovvero una comunicazione di informazioni prima dell'annuncio di una transazione, volta a valutare l'interesse di potenziali investitori.
In che modo la FCA indaga su insider trading/abusi di mercato?
Un'indagine della FCA su sospetto insider trading o abuso di mercato può essere avviata a seguito di uno dei seguenti eventi: segnalazione di transazioni e ordini sospetti; monitoraggio effettuato dalla FCA; oppure segnalazione di informazioni alla FCA da un'altra fonte.
Inizialmente, la FCA inizierà a raccogliere prove preliminari e la divisione Enforcement and Market Oversight della FCA deciderà se avviare un'indagine formale. In tal caso, verrà inviata una notifica di nomina degli investigatori alla società o alla persona interessata, che potrebbe essere la prima volta che viene a conoscenza dell'indagine.
Queste indagini non sono rapide, dato che la fase istruttoria in sé dura in genere almeno uno o due anni (a volte di più) e, con la FCA alle prese con un crescente arretrato di indagini aperte, questi tempi purtroppo non faranno che aumentare. Una volta conclusa l'indagine, la FCA decide autonomamente se vi sia stata o meno una condotta gravemente scorretta e, se la questione deve essere contestata, deve essere deferita a un "decision maker" separato, solitamente il Regulatory Decisions Committee (RDC).
Indagini FCA a "doppio binario" su insider trading/abusi di mercato
Il fatto che la FCA abbia il potere di intentare sia azioni civili sia azioni penali per insider trading ha portato all'aumento delle cosiddette indagini "a doppio binario".
In questo caso, l'agenzia avvia un'indagine senza prima restringere l'ambito dell'indagine a una violazione penale o civile. Condurrà un'indagine aperta e valuterà, sulla base delle migliori prove ammissibili, quale percorso intraprendere.
L'impatto di queste indagini "a doppio binario" è potenzialmente molto grave. Le differenze tra i quadri giuridici civile e penale in materia di divulgazione e interrogatori comportano il rischio che un individuo, nel tentativo di assistere la FCA nelle sue indagini, possa inavvertitamente danneggiare la propria causa a lungo termine.
Chiunque si trovi coinvolto in un'indagine a doppio binario dovrebbe rivolgersi immediatamente a un consulente legale esperto.
Insider trading opportunistico
Mentre i soggetti delle indagini della FCA sono spesso trader professionisti per i quali ci si può aspettare un controllo da parte delle autorità di regolamentazione, la FCA indaga regolarmente anche su trader non professionisti che potrebbero limitarsi ad acquistare e vendere azioni.
I soggetti di queste cosiddette indagini su "insider trading opportunistico" potrebbero essere sospettati di aver effettuato transazioni sulla base di informazioni riservate raccolte o condivise durante un incontro sociale.
Ad esempio, la FCA potrebbe considerare sospetto il fatto che un individuo sia amico di qualcuno che ricopre un ruolo dirigenziale in un'azienda in cui il primo acquista o vende azioni.
L'impatto di un'indagine della FCA su questi individui potrebbe essere ancora più grave che su un trader professionista. Gli operatori azionari occasionali potrebbero non avere la sicurezza legale, i mezzi finanziari o la resistenza emotiva per organizzare facilmente una difesa efficace contro un'accusa infondata di insider trading.
L'agenzia ha inoltre fornito la seguente definizione di insider trading opportunistico: "[Le indagini sull'insider trading opportunistico sono] indagini su circostanze che suggeriscono che un individuo potrebbe aver fatto un uso improprio di informazioni privilegiate che gli sono pervenute come sottoprodotto e senza che nessuno lo abbia sollecitato (sia attraverso l'impiego, contatti personali o perché invitato a scavalcare un muro)."
Tank Jowett è specializzato in questo settore del diritto. I suoi avvocati vantano una vasta esperienza nell'assistenza a persone accusate di insider trading opportunistico e conoscono e comprendono le particolari pressioni che queste questioni possono esercitare sui sospettati coinvolti nelle indagini.